大家好，初次在本版發問，手機排版
其實不知道這篇適不適合在這裡發
前陣子手上在處理一件專利授權案件（本案已和平落幕，為保護當事人已就部份資訊馬賽克處理，也依約不提供當事人最後和解方案，但有獲准可作為案例討論）
由於當初幾位當事人締約時都沒有找律師看過合約、自己也對授權很陌生，因此現在遇到要付錢時就遇到許多法律上的問題
這些問題就來到了本人手上（默）
雖然最後大家是願意坐下來一起大家談和解，不過裡面遇到很多問題，想看看版上專利人出自於專利視角有沒有不同的看法
以下會先就背景和雙方當事人各執一詞說明，請益的問題會列在最下方，不想看背景的人可以直接拉到最下XD
案件事實背景說明如下：
1. 授權人是A公司
2. 被授權人是B公司
3. 專屬授權，授權標的有5項「已經核准」的專利、3項「審查中」的專利以及2項「PCT申請案」（尚未進入國家階段，但也未逾最早優先權日起算30個月）。有趣的是該5項「已經核准」的專利在和B公司專屬授權前已有非專屬授權給其他被授權人（稱C公司）
4. 權利金給付僅約定給付一筆Upfront payment，並無milestone payment與royalty（銷售分潤），未約定權利金給付條件（如「審查中專利核准後按比例支付」等語）
5. 當初約定可再授權，A公司可拿再授權權利金的一定成數。現在B公司真的再授權給D公司，但BD雙方因為稅務等種種原因，BD雙方的合約約定「權利金為零」（royalty-free），D僅給付B一筆簽約金。
事件的開始是這樣的...
先前A公司去函B公司要求給付權利金
1. 權利金的計算方式：照比例/一次性給付
B公司的法務認為，這一次權利金應該只要支付50%，後續審查中的專利每一個專利核准再支付10%權利金。理由是因為授權是一種專利侵權免訴保證（不作為義務）的對價，侵權的前提理應是權利存在，審查中的專利既未拿到專利權，因此就不存在上述專利侵權的情況，更遑論免訴保證等。
A公司的法務則表示若是「權利金」都依比例支付，那PCT申請案假如進入十個國家，那十個國家都要核准才要支付權利金嗎（我：「這還是沒有分割案的情況呢（遠目）」）。言下之意就是照比例計價有很多需要克服的困難，不如就比照簽約金一次性付掉。
2. 專屬授權前與他人的非專屬授權是否影響專屬授權效力
此時B公司抗辯因為有5項專利先前A公司已經非專屬授權給C公司了，因此專屬授權合約應自始不存在、或是對市場價值產生折損因此應該折讓部分權利金作為補償。
A公司則是回覆因為A、C當初非專屬授權未有登記，根據台灣專利法，未經登記之授權不得對抗第三人，B公司此時就是那位沒有受到對抗的第三人，理應全無損失XD
*專屬授權前的非專屬授權是否對於專屬授權效力有影響，目前沒有找到台灣法律有表示過意見（美國有判例，但說到底合約的準據法是台灣嘛...）
3. 再授權的權利金=0
A公司表示依A、B之間的合約，B公司既然與D公司談了再授權，應該支付一定比例的再授權金
B公司此時拿出和A的授權合約與和D的再授權合約緩緩的說
「AB合約是說：
若B有再授權，則B應給付A”再授權的權利金”*x %；
BD合約是說：
本授權合約無權利金，D應給付B簽約金yyy元；
所以依據兩份合約，B應給付A “0”*x%=0元再授權權利金。」
A公司氣炸XDDDD
只能抗辯簽約金在這裡實質上等同權利金云云。
———謝謝大家看完以上背景，以下發問———
1. 未核准的專利能夠當作授權標的嗎？未進入國家的PCT申請案也可以當作授權標的嗎？如果當作授權標的，合約中對於這些專利權利金的給付是不是應該增列條件？
2. 專屬授權前和他人的非專屬授權，在專屬授權後效力是否存在？專屬被授權人是否可對抗非專屬被授權人？
3. 若授權人希望再授權可以獲得分潤，是否在合約中就不應該以「權利金」作為計算基準，而是以收益、淨利、upfront payment...等等方式作為計算基準會較適合？但又怕這樣不是基於專利權而來的對價會有約因的問題。
文長，真的很謝謝大家看到這裡
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